一、問(wèn)題的緣起
法律和社會(huì)之間的關(guān)系一直是法學(xué)，尤其是法社會(huì)學(xué)所關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題，相關(guān)的文章和著作已是汗牛充棟。社會(huì)生活對(duì)法律影響巨大，社會(huì)變遷能引起相應(yīng)的法律變化，已經(jīng)成為法學(xué)上的普遍共識(shí)。然而，在法律對(duì)社會(huì)變遷影響這一問(wèn)題上，大多數(shù)法學(xué)家強(qiáng)調(diào)的只是法律對(duì)社會(huì)變遷能夠起到的推動(dòng)和促進(jìn)作用，[1]而對(duì)法律的局限性則研究不足。
同時(shí)，計(jì)劃生育作為中國(guó)的一項(xiàng)基本國(guó)策，至今已實(shí)施了整整三十年。三十年中頒布的一系列人口計(jì)劃生育法律在產(chǎn)生巨大積極作用的同時(shí)，也不可避免地產(chǎn)生了一些消極后果—人口出生性別比的持續(xù)走高，人口老齡化的提前到來(lái)等。而之前的研究與文獻(xiàn)也偏重于對(duì)計(jì)劃生育政策法律[2]所產(chǎn)生的控制人口、節(jié)約資源等積極影響的探討和論證，而對(duì)其所產(chǎn)生的一些負(fù)面影響和代價(jià)往往視而不見(jiàn)。對(duì)這些負(fù)面影響的忽視，導(dǎo)致在計(jì)劃生育政策、法律實(shí)施過(guò)程中，各地層層加碼，中央的計(jì)劃生育政策被不斷地嚴(yán)格化和制度化，以致計(jì)劃生育政策在三十年后不再是一種解決人口問(wèn)題的臨時(shí)性對(duì)策，而僵化為一種“政治正確”的意見(jiàn)，從而對(duì)這一政策的評(píng)價(jià)和適時(shí)調(diào)整產(chǎn)生不利影響。
因此，本文擬通過(guò)實(shí)證的數(shù)據(jù)和分析，從計(jì)劃生育政策法律的負(fù)面影響入手，分析現(xiàn)存計(jì)劃生育政策、法律存在的一些弊病，并進(jìn)而闡述法律在實(shí)施過(guò)程中對(duì)社會(huì)變遷的影響力及其有限性。在對(duì)這些現(xiàn)象和因素進(jìn)行分析的同時(shí)，提醒立法者在制定計(jì)劃生育這類法律時(shí)，應(yīng)對(duì)法律的社會(huì)背景加以更加深入細(xì)致的調(diào)查研究。[3]
二、中國(guó)計(jì)劃生育法律的制度化
在梳理、交代本文的緣起的基礎(chǔ)上，下文擬從中國(guó)計(jì)劃生育法律的不斷制度化和法律化中尋找計(jì)劃生育政策如何一步步產(chǎn)生、調(diào)整、不斷嚴(yán)格化，從倡導(dǎo)有計(jì)劃地生育發(fā)展到法律嚴(yán)格實(shí)施“一胎化”的變形。
(一)計(jì)劃生育法律政策的緣起階段(1949～1970年)
新中國(guó)成立后中國(guó)的人口政策并不是一以貫之的。在1962年以前雖然有一些學(xué)者[4]和一些零星的政策[5]提出要控制人口，但由于受到蘇聯(lián)人口理論與政策的影響，中國(guó)的總體政策仍是鼓勵(lì)生育的。這從當(dāng)時(shí)國(guó)家最高領(lǐng)導(dǎo)人毛澤東在1958年的兩段講話中可見(jiàn)一斑。他在1月28日最高國(guó)務(wù)會(huì)議上指出：“人多好，還是人少好?我說(shuō)現(xiàn)在還是人多好，恐怕還要發(fā)展一點(diǎn)。你現(xiàn)在要人家節(jié)育，但我們一是工具不夠，二是宣傳不夠。農(nóng)民字都不認(rèn)識(shí)，還有早婚的習(xí)慣，你強(qiáng)迫他節(jié)育，又不行，他又不能控制自己……”3月23日，毛澤東在成都會(huì)議上又說(shuō)：
“要破除迷信，‘人多了不得了，地少了不得了’。多少年認(rèn)為耕地太少，其實(shí)每人二畝五分地就夠了。宣傳人多，造成悲觀空氣不對(duì)，應(yīng)看到人多是好事，實(shí)際人口七億五到八億再控制，現(xiàn)在還是人少，很難叫農(nóng)民節(jié)育。少數(shù)民族地區(qū)……可不節(jié)育。其他地方可試辦節(jié)育。一要樂(lè)觀，不要悲觀;二是控制，人民有文化了，就會(huì)控制了。”[6]
計(jì)劃生育第一次正式作為政策提出來(lái)是在1962年12月，當(dāng)時(shí)中共中央、國(guó)務(wù)院發(fā)出了“關(guān)于認(rèn)真提倡計(jì)劃生育”的指示，明確提出：“使生育問(wèn)題由毫無(wú)計(jì)劃的狀態(tài)逐漸走向有計(jì)劃的狀態(tài)，這是中國(guó)社會(huì)主義建設(shè)中既定的政策。”[7]此后，政策上逐步明確了控制人口和實(shí)行計(jì)劃生育是中國(guó)一項(xiàng)既定的政策，“大力提倡晚婚”已作為一項(xiàng)控制人口增長(zhǎng)的措施提了出來(lái)。不過(guò)，當(dāng)時(shí)在微觀家庭生育子女的要求上，尚未發(fā)布正式文件，計(jì)劃生育的具體政策尚付闕如。特別是“文化大革命”動(dòng)亂開(kāi)始后的幾年內(nèi)，實(shí)施計(jì)劃生育工作的社會(huì)政治環(huán)境已不復(fù)存在，人口又處于盲目發(fā)展的狀態(tài)。
(二)計(jì)劃生育法律政策的合理發(fā)展階段(1971～1979年)
中國(guó)真正全面開(kāi)始推行計(jì)劃生育是在70年代初，“以國(guó)務(wù)院[1971]51號(hào)文為標(biāo)志—體現(xiàn)了中央力圖克服生育無(wú)政府狀態(tài)的決心，成為20世紀(jì)70年代中國(guó)有計(jì)劃地具體部署控制人口增長(zhǎng)、全面開(kāi)展計(jì)劃生育的新起點(diǎn)。”[8]
此后，加強(qiáng)計(jì)劃生育的方針政策接二連三出臺(tái)了。1973年，人口計(jì)劃被正式納入國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃;同年，國(guó)務(wù)院成立了計(jì)劃生育領(lǐng)導(dǎo)小組，還同時(shí)形成了“晚、稀、少”的計(jì)劃生育方針，提倡“一個(gè)不少、二個(gè)正好、三個(gè)多了”。1974年末在中共中央轉(zhuǎn)發(fā)河北省《關(guān)于召開(kāi)全省計(jì)劃生育工作會(huì)議的情況報(bào)告》中，肯定了按“晚、稀、少”要求結(jié)婚和生育的政策。1978年10月中央批轉(zhuǎn)《關(guān)于國(guó)務(wù)院計(jì)劃生育領(lǐng)導(dǎo)小組第一次會(huì)議的報(bào)告》，具體提出一對(duì)夫婦生育子女?dāng)?shù)最好一個(gè)，最多兩個(gè)和生育間隔三年以上的要求。[9]
黨的十一屆三中全會(huì)后，中國(guó)的人口政策被概括為“控制人口的數(shù)量，提高人口的素質(zhì)，使人口的增長(zhǎng)同社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展相適應(yīng)”。[10]相應(yīng)地，“晚、稀、少”也發(fā)展為“晚婚、晚育，少生、優(yōu)生”的生育原則。至此，中國(guó)已形成了明確而全面的人口政策和計(jì)劃生育的具體政策，并一直執(zhí)行到1980年。
值得一提的是，中國(guó)的“七八憲法”第一次明確將“國(guó)家提倡和推行計(jì)劃生育”以基本法的形式確定下來(lái)。
(三)計(jì)劃生育法律政策的嚴(yán)格化階段(1980～1991年)
1980年以后，由于中央確立了20世紀(jì)末將中國(guó)人口控制在12億以內(nèi)的奮斗目標(biāo)，計(jì)劃生育政策進(jìn)一步加緊。1980年9月25日發(fā)布的《中共中央關(guān)于控制中國(guó)人口增長(zhǎng)問(wèn)題致全體共產(chǎn)黨員、共青團(tuán)員的公開(kāi)信》(以下簡(jiǎn)稱《公開(kāi)信》)定下了中國(guó)人口政策的基調(diào)：“一胎化”，其實(shí)質(zhì)是一對(duì)夫婦只能生育一個(gè)孩子。
1980年計(jì)劃生育政策的轉(zhuǎn)軌，可以歸納為以下三點(diǎn)：
(1)“提倡一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子”已經(jīng)不是原來(lái)意義上的“提倡”。因?yàn)樵?0年代后期，在計(jì)劃生育工作中也曾提出過(guò)“一對(duì)夫婦生育子女?dāng)?shù)最好一個(gè)”的號(hào)召，并且是經(jīng)中央批轉(zhuǎn)同意的，這才是名副其實(shí)的“提倡”的含義。1980年的“提倡”，實(shí)際上變成了除有特殊困難者外，一對(duì)夫婦只能生育一個(gè)孩子的政策，或簡(jiǎn)稱一孩政策。(2)從70年代“最多兩個(gè)”轉(zhuǎn)變?yōu)閲?yán)格控制生育第二個(gè)孩子，城鄉(xiāng)無(wú)一例外。(3)70年代，政府對(duì)少數(shù)民族地區(qū)采取不宣傳和提倡計(jì)劃生育的政策，1980年則改為實(shí)行比漢族為寬的計(jì)劃生育政策。[11]
這一階段，“計(jì)劃生育”被寫(xiě)人現(xiàn)行憲法和一些相關(guān)法律，這是中國(guó)計(jì)劃生育法制化的濫殤。例如，1980年《婚姻法》第2條第3款規(guī)定“實(shí)行計(jì)劃生育”，第12條規(guī)定“夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)”。計(jì)劃生育作為法律規(guī)定下來(lái)，并成為每對(duì)夫妻必須遵守的義務(wù)。1982年《憲法》第25條規(guī)定：“國(guó)家推行計(jì)劃生育，使人口的增長(zhǎng)同經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展計(jì)劃相適應(yīng)。”第49條第2款規(guī)定：“夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。”
并且，從70年代末起，全國(guó)各省、自治區(qū)、直轄市相繼通過(guò)地方性計(jì)劃生育條例。從全國(guó)范圍看，各地對(duì)非農(nóng)業(yè)人口的生育數(shù)量規(guī)定基本一致，即一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子，特殊情況可以照顧再生育一個(gè)孩子。對(duì)農(nóng)業(yè)人口生育數(shù)量的規(guī)定大體可以分為三種情況：“一種是一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子，特殊情況可以照顧再生育一個(gè)孩子，照顧面大約在10%;第二種是第一個(gè)孩子是女孩的，可以照顧生育第二個(gè)孩子;第三種情況是普遍允許有計(jì)劃地生育兩個(gè)孩子。對(duì)于少數(shù)民族，一般實(shí)行寬于漢族的生育政策。”[12]
(四)計(jì)劃生育法律政策的制度化階段(1991年以后)
1991年，中共中央、國(guó)務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)計(jì)劃生育工作嚴(yán)格控制人口增長(zhǎng)的決定》，在進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格控制人口增長(zhǎng)的同時(shí)，重申了既定的人口與計(jì)劃生育政策，要求保持政策的穩(wěn)定性和連續(xù)性，對(duì)中國(guó)的計(jì)劃生育政策再次作了闡明：
提倡晚婚晚育，少生優(yōu)生;提倡一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子。國(guó)家干部和職工、城鎮(zhèn)居民除有特殊情況經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)可以生第二個(gè)孩子外，一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子。農(nóng)村也要提倡一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子，某些群眾確實(shí)有困難，經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)可以間隔幾年后生第二個(gè)孩子。為了提高少數(shù)民族地區(qū)的經(jīng)濟(jì)文化水平和民族素質(zhì)，在少數(shù)民族中也要實(shí)行計(jì)劃生育，具體要求和做法由各自治區(qū)或所在省決定。[13]
同時(shí)中國(guó)完善和建立了一大批有關(guān)計(jì)劃生育的法律法規(guī)。其中最重要的是2001年頒布的《人口與計(jì)劃生育法》，規(guī)定了“人口發(fā)展規(guī)劃的制定與實(shí)施”、“生育調(diào)節(jié)”、“獎(jiǎng)勵(lì)與社會(huì)保障”、“計(jì)劃生育技術(shù)服務(wù)”等七章47條。它首次以國(guó)家法律的形式規(guī)定了公民實(shí)行計(jì)劃生育的權(quán)利和義務(wù)，為做好人口與計(jì)劃生育工作，綜合治理人口問(wèn)題提供了法律依據(jù)。然而對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生重大影響的主要是關(guān)于人口數(shù)量控制的第18條以及對(duì)違法生育者予以處罰的第41條和第42條。而第18條其實(shí)是一個(gè)非常原則性的規(guī)定，即“國(guó)家穩(wěn)定現(xiàn)行生育政策，鼓勵(lì)公民晚婚晚育，提倡一對(duì)夫妻生育一個(gè)子女;符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，可以要求安排生育第二個(gè)子女。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)或者其常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。少數(shù)民族也要實(shí)行計(jì)劃生育，具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)或者其常務(wù)委員會(huì)規(guī)定”。從法律理論上說(shuō)，這一條文是沒(méi)有明確規(guī)定行為規(guī)則內(nèi)容的委任性規(guī)則，其并沒(méi)有直接規(guī)定一對(duì)夫妻可以生育子女的數(shù)量，而是對(duì)此前各地計(jì)劃生育法規(guī)的生育數(shù)量的一個(gè)追認(rèn)，保證了各地計(jì)劃生育法規(guī)的穩(wěn)定性。
三、對(duì)中國(guó)計(jì)劃生育法律局限性的實(shí)證分析
雖然，不可否認(rèn)，中國(guó)的計(jì)劃生育法律產(chǎn)生了一定的積極作用，特別反映在計(jì)劃生育的實(shí)施對(duì)于減緩人口增長(zhǎng)、降低婦女生育率以至于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面的作用都是比較顯著的。但要據(jù)此得出法律可以決定社會(huì)變遷或在多大程度上影響社會(huì)變遷的結(jié)論還為時(shí)尚早，我們必須深入探討計(jì)劃生育法律在執(zhí)行過(guò)程所顯現(xiàn)出來(lái)的副作用和局限性，才能較為全面和正確地認(rèn)識(shí)法律對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生的影響。
(一)“一胎化”政策所產(chǎn)生的巨大負(fù)面效應(yīng)
1980年在中國(guó)計(jì)劃生育史上是有重要意義的一年，這一年中央把“少、稀、晚”的政策改變成“提倡一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子”。其實(shí)在政策落實(shí)的時(shí)候不僅僅是提倡，而是必須!特別是對(duì)于非農(nóng)人口，除非有特殊情況(第一胎有某些先天性疾病等)，嚴(yán)格控制二胎數(shù)量。
1982年2月9日，中共中央、國(guó)務(wù)院在《關(guān)于進(jìn)一步做好計(jì)劃生育工作的指示》中，針對(duì)農(nóng)村實(shí)行生產(chǎn)責(zé)任制后出現(xiàn)的新情況，明確提出了城鄉(xiāng)計(jì)劃生育的具體要求：“國(guó)家干部和職工、城鎮(zhèn)居民，除特殊情況經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)者外，一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子。農(nóng)村普遍提倡一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子，某些群眾確有實(shí)際困難要求生二胎的，經(jīng)過(guò)審批可以有計(jì)劃地安排。不論哪一種情況都不能生三胎。”[14]
這項(xiàng)政策一直相對(duì)穩(wěn)定，后來(lái)體現(xiàn)在《人口與計(jì)劃生育法》中，“國(guó)家穩(wěn)定現(xiàn)行生育政策，鼓勵(lì)公民晚婚晚育，提倡一對(duì)夫妻生育一個(gè)子女;符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，可以要求安排生育第二個(gè)子女”。(第18條)然而在第41條和第42條分別規(guī)定了對(duì)違法計(jì)劃生育者的兩種懲罰措施—征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)和給予行政處分或紀(jì)律處分。也就是說(shuō)，雖然法律法規(guī)和國(guó)家政策對(duì)計(jì)劃生育所采用的措詞都是“提倡”，這本該是一個(gè)具有自愿性質(zhì)的詞語(yǔ)，但是違反這種“提倡”卻會(huì)招致嚴(yán)重的負(fù)面評(píng)價(jià)和懲罰。所以，這樣的“提倡”不是口頭上的，而是帶有強(qiáng)制性質(zhì)的。
這項(xiàng)“一孩化”的計(jì)生政策與70年代的“一個(gè)不少、兩個(gè)正好、三個(gè)多了”相比，明顯是嚴(yán)厲得多，而且由于這時(shí)計(jì)劃生育工作引起了國(guó)家的高度重視，國(guó)家的投入和機(jī)構(gòu)設(shè)置也更趨完善，[15]再加上國(guó)家改革開(kāi)放以后經(jīng)濟(jì)形勢(shì)漸趨好轉(zhuǎn)，我們似乎應(yīng)該順理成章地以為1980年起中國(guó)的自然增長(zhǎng)率、生育率等各項(xiàng)計(jì)生指標(biāo)應(yīng)有更大幅度的下降。
然而事與愿違，在70年代“晚、稀、少”政策之下，1980年總和生育率已低至2.24，較之1970年的5.71，降幅高達(dá)60.77%;同期的人口自然增長(zhǎng)率從1970年的25.95‰降至1980年的11.87‰，降幅也超半。[16]但是1981年～1982年，全國(guó)總和生育率回升到2.63和2.86，第一、二孩出生間隔超常地縮短為2. 2年，出生率回升為20.91‰和22.61‰,農(nóng)村總和生育率回升到2.93和3.20，城鎮(zhèn)總和生育率回升到1. 40和1.58。(見(jiàn)下圖)峰值生育年齡段僅短短3年就反彈為20～24歲，人口增速明顯加快。與此同時(shí)，新政策的貫徹阻力重重，并導(dǎo)致黨群關(guān)系、干群關(guān)系的緊張。[17]
七八十年代中國(guó)婦女總和生育率對(duì)比示意圖[18]
所以，有學(xué)者指出：“(20世紀(jì))80年代生育年齡的前移，是人口控制中急于求成的反彈效應(yīng)的反映，緊縮政策的結(jié)果非但沒(méi)有使本應(yīng)繼續(xù)下降的生育水平朝下降方向發(fā)展并達(dá)到預(yù)期目的，反而卻大大弱化了對(duì)人口增長(zhǎng)的控制能力。”[19]也就是說(shuō)，一孩化的計(jì)劃生育緊縮政策使計(jì)劃生育工作的量大多了、錢花多了、效益差多了，還引發(fā)了激烈的社會(huì)矛盾。
仔細(xì)分析70年代計(jì)劃生育法律效果顯著的原因，第一，經(jīng)過(guò)前十年人口的高速增長(zhǎng)，當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)和家庭經(jīng)濟(jì)已經(jīng)難以承受更多的孩子，這為政策、法律發(fā)揮作用提供了廣闊的空間;第二，當(dāng)時(shí)處于生育高峰的婦女大多是解放后成長(zhǎng)起來(lái)的，這一時(shí)期的婦女就業(yè)率、社會(huì)活動(dòng)的參與程度比起前一代婦女有大幅度的提高，婦女更多地走出家庭，社會(huì)地位也相應(yīng)提高，這使得她們具有減少生育數(shù)量、推遲生育年齡的主觀愿望;第三，此時(shí)計(jì)劃生育法律雖然對(duì)生育數(shù)量和時(shí)間提出了一定的限制，但法律與人們的生育意愿之間的沖突不激烈，人們可以接受少生、晚生和間隔時(shí)間較長(zhǎng)的法律要求。
相反，1980年出臺(tái)的新政策則是基于國(guó)家的一廂情愿。國(guó)家政策和人們的生育意愿之間存在較大的差距，人們的生育愿望遠(yuǎn)沒(méi)有達(dá)到如此低的程度。國(guó)家實(shí)行一胎化政策以后，人們的生育意愿得不到滿足，一些人企圖在國(guó)家政策制定之初、各方面制度還沒(méi)有完全落實(shí)的情況下?lián)屔诙?，或者提早結(jié)婚，提早生育，試圖規(guī)避這種嚴(yán)格的生育制度。因此，造成第一孩晚育的婦女比重急劇下降，或是生育第一孩的婦女年齡普遍前移(平均初育年齡下降)，因而造成80年代初生育率不降反升。
(二)導(dǎo)致人口出生性別比持續(xù)走高
根據(jù)最新的人口統(tǒng)計(jì)資料，中國(guó)目前出現(xiàn)嚴(yán)重的性別出生比失調(diào)現(xiàn)象，人口出生性別比高達(dá)到119. 9，比正常值偏高十多個(gè)百分點(diǎn)，具體表現(xiàn)為以下三種現(xiàn)象：
現(xiàn)象一：中國(guó)的嬰兒出生性別比持續(xù)走高始于80年代中期，已從1980年的107.3攀升到1997年的120.14，高于正常值十多個(gè)百分點(diǎn)。“隨著時(shí)間的推移不僅出生性別比升高波及的范圍越來(lái)越大，而且偏離常值的程度也越來(lái)越嚴(yán)重。與此同時(shí)，嬰兒死亡的性別模式也出現(xiàn)了女?huà)肫摺⑵x正常值的情況。”[21]
現(xiàn)象二：出生性別比的偏高主要源于多胎的性別比嚴(yán)重失常。提倡一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子以來(lái)，有關(guān)部門(mén)在一些地區(qū)對(duì)頭胎生育的孩子的性別比例做了調(diào)查，結(jié)果是男孩比女孩稍為多一點(diǎn)。[22]中國(guó)人口性別比反常地偏高的原因主要在于第二胎以后的出生性別比嚴(yán)重偏離自然狀況。從表1中可以看到歷年的出生性別比在逐年升高，但是頭胎的出生性別比維持在104～108之間，沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)大幅上升和巨大的波動(dòng)，然而第二胎的性別比從107.2上升到151.9，在短短18年內(nèi)上升了41.7%，第三胎也從113.1上升到160.3。[23]
現(xiàn)象三：出生性別比存在地區(qū)間的差異。1990年人口普查時(shí)，全國(guó)出生性別比仍屬正?；蛘叩陀谡５氖〖?jí)行政單位只有五個(gè)。值得注意的是，這五個(gè)省級(jí)行政單位除了上海之外，貴州、西藏、青海、新疆都是少數(shù)民族聚居的省區(qū)，而對(duì)少數(shù)民族的計(jì)劃生育政策比較寬松。
表1 歷年分胎次出生性別比[24]
筆者認(rèn)為中國(guó)出生性別比偏高的原因歸根結(jié)底都與計(jì)劃生育政策，特別是一孩化政策有關(guān)。也就是說(shuō)，嚴(yán)厲的計(jì)劃生育政策在有效地降低生育率的同時(shí)，也在很大程度上引起中國(guó)出生性別比的異常升高。因?yàn)?ldquo;國(guó)家計(jì)劃生育的政策法律也使社會(huì)上重男輕女的傳統(tǒng)更突出地浮現(xiàn)出來(lái)，當(dāng)生育子女的數(shù)量有限制時(shí)，生育的性別選擇就成為關(guān)注的重點(diǎn)”。[27]而以上三種現(xiàn)象正恰如其分地說(shuō)明了出生性別比的上升與國(guó)家的一胎化政策有關(guān)。
第一，出生性別比開(kāi)始上升于80年代中期，此時(shí)正值一胎化政策實(shí)施四五年之后。計(jì)劃生育的一些具體制度開(kāi)始落實(shí)，超生的難度越來(lái)越大，而計(jì)劃生育政策各種嚴(yán)厲的懲罰措施使得一般人不愿意也承受不起多次的處罰，因此超生的家庭尤其看重第二胎、第三胎的性別，其唯一的目標(biāo)就是生個(gè)男孩。這是造成中國(guó)二胎以后性別出生比畸高的重要原因之一。另外，1980年制定一胎化政策后，從此時(shí)急于生育的婦女至少一年后才能生育第一胎，再經(jīng)過(guò)一個(gè)哺乳期和一個(gè)孕期，最少也要在四年左右才能生育第二胎，這與80年代中期出生性別比發(fā)生異動(dòng)的時(shí)間是基本吻合的。
第二，頭胎出生性別比沒(méi)有出現(xiàn)大幅波動(dòng)，而第二、第三胎的性別比顯著升高說(shuō)明性別比的異常升高主要不是自然因素造成的(婦女懷孕的年齡等一些外在正常的因素也可能影響到嬰兒的出生性別比)，性別選擇性流產(chǎn)等人為改變出生性別比的行為起到了主要的作用。
80年代之前，由于生育政策比較寬松，對(duì)于大多數(shù)城鄉(xiāng)家庭來(lái)說(shuō)，都可以通過(guò)多孩生育來(lái)滿足自己的生育意愿，所以選擇性生育的孩次界限并不明顯。80年代以后，由于生育政策已經(jīng)收緊，人們不可能再像過(guò)去那樣毫無(wú)節(jié)制地生育。在這種情況下，要想達(dá)到生男孩的目的，只好提前著手。“一般說(shuō)來(lái)，人們?cè)谛睦砩蠈?duì)所生的第一個(gè)孩子特別珍愛(ài)，并不太介意其是男是女，所以選擇性生育多從二孩開(kāi)始。”[28]
第三，我們可以通過(guò)解讀出生性別比正常的省份來(lái)得出一些結(jié)論。上海是中國(guó)城市化程度最高的城市，市民對(duì)于嬰兒性別的偏好不突出，而且由于城市化程度很高，上海的計(jì)劃生育工作本身是全國(guó)做得最好的。“早在1993年上海市領(lǐng)先全國(guó)實(shí)現(xiàn)了戶籍人口的負(fù)增長(zhǎng)，人口自然增長(zhǎng)率為-0. 78%o, 1995年全市領(lǐng)取獨(dú)生子女證家庭達(dá)195.5萬(wàn)個(gè)，占已婚育齡家庭總數(shù)的74.24%。”[29]即使是有生育二胎意愿的家庭，可能也很難鉆空子生育二胎，就不會(huì)出現(xiàn)二胎性別比高的情況。而其他四個(gè)省區(qū)都是少數(shù)民族聚居的地區(qū)，少數(shù)民族地區(qū)的計(jì)劃生育政策相對(duì)寬松?！缎陆S吾爾自治區(qū)計(jì)劃生育條例》第15條規(guī)定，城鎮(zhèn)漢族居民一對(duì)夫妻可生育一個(gè)子女，少數(shù)民族居民一對(duì)夫妻可生育兩個(gè)子女。漢族農(nóng)牧民一對(duì)夫妻可生育兩個(gè)子女，少數(shù)民族農(nóng)牧民一對(duì)夫妻可生育三個(gè)子女。《人口與計(jì)劃生育法》第18條規(guī)定少數(shù)民族也要實(shí)行計(jì)劃生育，但是具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)或者其常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。因此，即使是生育了女孩的家庭一般仍有機(jī)會(huì)再生育一胎甚至兩胎，通過(guò)性別選擇來(lái)盡量生育男孩的訴求不太強(qiáng)烈，因此出生性別比沒(méi)有發(fā)生異動(dòng)。
(三)人口老齡化日益嚴(yán)重
計(jì)劃生育工作始終圍繞著中國(guó)人口過(guò)多、人口增長(zhǎng)過(guò)快等問(wèn)題而展開(kāi)，但是人為地對(duì)人們的生育加以控制必然會(huì)導(dǎo)致其他方面的變化，例如人口結(jié)構(gòu)的改變。
在計(jì)劃生育實(shí)施之初中國(guó)的人口結(jié)構(gòu)仍然屬于年輕型，計(jì)劃生育法律政策的制定者當(dāng)時(shí)至少對(duì)計(jì)劃生育會(huì)引起的中國(guó)人口的迅速老齡化準(zhǔn)備不足?！豆_(kāi)信》預(yù)測(cè)：人口“老化”的現(xiàn)象在20世紀(jì)不會(huì)出現(xiàn)，因?yàn)槟壳叭珖?guó)人口約有一半在21歲以下，65歲以上的老年人不到1% 。老化現(xiàn)象最快也得在40年以后才會(huì)出現(xiàn)。我們完全可以提前采取措施，防止這種現(xiàn)象發(fā)生。然而事實(shí)是，中國(guó)2000年人口普查數(shù)據(jù)顯示，65歲以上人口為8811萬(wàn)人，占總?cè)丝诘谋戎厥?.96%,0～14歲人口占總?cè)丝诘谋戎厥?2.89%，老少比是30.4%。按照國(guó)際通用標(biāo)準(zhǔn)，中國(guó)人口年齡結(jié)構(gòu)已經(jīng)開(kāi)始進(jìn)人老年型，[30]此時(shí)距離《公開(kāi)信》的發(fā)布僅僅20年。人口結(jié)構(gòu)的老化會(huì)帶來(lái)加重社會(huì)的負(fù)擔(dān)，使勞動(dòng)年齡人口比重下降，影響人均消費(fèi)水平的提高，并制約經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)等結(jié)果。[31]特別是中國(guó)進(jìn)人老齡化國(guó)家時(shí)，人均GDP僅為800美元。發(fā)達(dá)國(guó)家的人口是先富后老(人均GDP一般在1萬(wàn)美元以上)，中國(guó)則是未富先老，人口老齡化對(duì)經(jīng)濟(jì)的壓力很大，從而大大增加了解決這一問(wèn)題的難度。
而導(dǎo)致中國(guó)人口年齡結(jié)構(gòu)迅速老化的主要因素正是70年代以來(lái)推行的計(jì)劃生育政策和法律。計(jì)劃生育法律主要試圖控制人們的生育數(shù)量，但是同時(shí)也引發(fā)了嬰兒性別比變化以及人口老齡化的問(wèn)題。這種影響是立法者最初所沒(méi)有預(yù)料到的，但卻是法律的制定和實(shí)施過(guò)程中經(jīng)常會(huì)導(dǎo)致的一種社會(huì)變遷。
(四)大眾生育愿望轉(zhuǎn)變遲緩
社會(huì)變遷不僅表現(xiàn)在人們的行為模式發(fā)生變化，而且也在于人們思想意識(shí)和觀念的變化。中國(guó)制定、實(shí)施計(jì)劃生育政策法律以來(lái)生育率的轉(zhuǎn)變最為明顯，從形式上看生育率已經(jīng)由高水平轉(zhuǎn)向了低水平;與此同時(shí)，生育愿望的下降遠(yuǎn)遠(yuǎn)遲滯于生育率，大眾的生育愿望有所下降，但是“生育觀念還沒(méi)有發(fā)生革命性的轉(zhuǎn)變”，[32]與現(xiàn)行法律要求一對(duì)夫妻生育一個(gè)子女的要求還有差距。這可以從以下幾方面得到印證：
第一，主動(dòng)退出二孩指標(biāo)的極少。
“目前符合二孩條件的夫妻退出二孩指標(biāo)的比例極小，在許多地方，這個(gè)比例不到1%。”[33]這說(shuō)明絕大多數(shù)人生二孩的愿望極強(qiáng)：只要政策允許，他們還是想生兩個(gè)孩子。一些實(shí)地調(diào)查的數(shù)據(jù)同樣證明了這一點(diǎn)：
根據(jù)國(guó)家社科基金資助課題—“不同經(jīng)濟(jì)類型地區(qū)計(jì)劃生育‘三結(jié)合’深入發(fā)展的理論與實(shí)踐研究”—的調(diào)查問(wèn)卷，廣西資源縣和浙江溫嶺市有關(guān)生育意愿情況的匯總分析，在符合生育二胎者中，已經(jīng)生育或準(zhǔn)備生育第二胎的，資源占75.5%、溫嶺占60.2%;未回答的，資源占 9.9%、溫嶺占11.7%;而回答“不準(zhǔn)備生”的，資源占14.6%、溫嶺占28.2%。[34]
第二，生育愿望調(diào)查的結(jié)果與生育政策存在較大差距。
大量的生育意愿調(diào)查結(jié)果表明，雖然期望生育孩子的數(shù)量較以往明顯減少，但與現(xiàn)行生育政策的要求相比，仍存在不小的差距。“至少生育二個(gè)孩子與兒女雙全”構(gòu)成當(dāng)前育齡夫婦生育意愿的主體。一對(duì)夫婦生育兩個(gè)孩子是目前及今后一段時(shí)間內(nèi)大多數(shù)人的最低要求。[35]根據(jù)中國(guó)社會(huì)科學(xué)院人口研究所“中國(guó)家庭經(jīng)濟(jì)與生育研究”課題組于1991年對(duì)10省市所做的抽樣調(diào)查，夫妻雙方想要2個(gè)孩子的比例都最大，均在62%左右。[36]最近進(jìn)行的“全國(guó)百縣市國(guó)情調(diào)查”也顯示了相似的趨勢(shì)。
就理想的子女?dāng)?shù)來(lái)說(shuō)，城鄉(xiāng)居民愿意生兩個(gè)或兩個(gè)以上孩子者多于只生一個(gè)孩子者，在農(nóng)村調(diào)查點(diǎn)中，愿意只生一個(gè)孩子者僅占18.54%,而愿意生兩個(gè)孩子者占60.13%,愿意生兩個(gè)以上孩子者則占21.33%;在城市調(diào)查點(diǎn)中，愿意只生一個(gè)孩子者占46.31%,愿意生兩個(gè)孩子者占48.67%，而愿意生兩個(gè)以上者僅占5.02%。[37]
此外，還可以通過(guò)一些典型調(diào)查對(duì)中國(guó)現(xiàn)階段人們生育意愿的高水平加以反映。
1995年，對(duì)全國(guó)計(jì)劃生育水平最高的上海市的2572名20～34歲育齡夫婦生育意愿調(diào)查顯示，[38]在關(guān)于“你認(rèn)為最理想的孩子數(shù)是幾個(gè)”的調(diào)查中，回答不要孩子的占1.7%，要1個(gè)孩子的占40.4%，要2個(gè)孩子的占57.5%，要3個(gè)及以上孩子的占0.3%，回答不知道的占0.1%。
結(jié)果表明，首先，隨著經(jīng)濟(jì)、文化水平的提高和多年的計(jì)劃生育相關(guān)法律的宣傳教育，上海人的生育觀念發(fā)生了深刻的變化。1983年上海市1509人的生育意愿抽樣調(diào)查情況是，不要孩子的比例，要1個(gè)孩子的比例，要2個(gè)孩子的比例，要3個(gè)及以上孩子的比例分別為0.5%、19.5%、55.6%和24.3%?？梢?jiàn)，與1983年相比，上海市希望生育三個(gè)和三個(gè)以上子女的家庭比例大大下降，幾乎為零;同時(shí)愿意生育一個(gè)子女的家庭比例提高了20.9個(gè)百分點(diǎn)，人們生育觀念的轉(zhuǎn)變比較明顯。
其次，雖然人們生育觀念發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變，但與現(xiàn)行計(jì)劃生育政策的要求仍有很大的差距。在“只生一個(gè)好”的計(jì)劃生育政策提出15年后，即使在全國(guó)生育工作最先進(jìn)的上海，仍有高達(dá)57.5%人想要2個(gè)孩子，可見(jiàn)在人們觀念中，兩個(gè)孩子的家庭仍是比較完美的家庭，傳統(tǒng)的生育文化對(duì)人們的影響很大;而其他地區(qū)的生育愿望很可能比上海還要強(qiáng)烈得多。
最后，調(diào)查進(jìn)一步地追問(wèn)發(fā)現(xiàn)，其實(shí)人們以上的數(shù)據(jù)還是基于政策的影響，如果離開(kāi)現(xiàn)實(shí)，在夫婦理想的生育狀況下，生育意愿與生育政策的偏離更大。在“如果政策允許，放開(kāi)生育規(guī)定，你希望生育多少孩子?”的潛在生育趨向調(diào)查中，回答不要孩子的占1.2%,要1個(gè)孩子的占34.4%，要2個(gè)孩子的占63.7%，要3個(gè)孩子的占0.3%。這說(shuō)明真正只想要一個(gè)孩子的夫婦只占總數(shù)的1/3，而大約有2/3的夫婦理想中的家庭應(yīng)該有兩個(gè)子女。這與上海有74.24%的獨(dú)生子女家庭相距甚遠(yuǎn)，可見(jiàn)人們的生育愿望與實(shí)際的生育現(xiàn)狀相比仍顯得滯后。
(五)農(nóng)村與城市計(jì)劃生育執(zhí)行效果差異的反思
國(guó)家對(duì)于農(nóng)村和城市計(jì)劃生育政策沒(méi)有顯著的分別，[39]但是由于兩者的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件、人民的思想觀念等條件差別很大，農(nóng)村計(jì)劃生育工作無(wú)論在實(shí)施效果、執(zhí)行難度，還是在生育意愿轉(zhuǎn)變方面與城市計(jì)劃生育都有很大的差距。有人甚至直白地說(shuō)農(nóng)村計(jì)劃生育工作為“天下第一難”。[40]
1.法律實(shí)施的效果比較
第一，農(nóng)村出生率和總和生育率都居高不下。
從出生率來(lái)看，1999年城市的人口出生率為13.18%，而農(nóng)村的人口出生率達(dá)到16. 13%，出生率相差2.95個(gè)百分點(diǎn)。[41]
從總和生育率來(lái)看，中國(guó)城市總和生育率早在1983年已達(dá)到遠(yuǎn)低于更替水平的1.34，然而農(nóng)村此時(shí)的總和生育率仍高達(dá)2. 8，即意味著平均每對(duì)夫婦生育近3個(gè)孩子，離計(jì)劃生育目標(biāo)所要求的水平有相當(dāng)大的距離;即使到今天，農(nóng)村總和生育率仍然在2. 1左右。[42]“農(nóng)村人口1997年的各項(xiàng)指標(biāo)都高于城市人口1975年的水平……人口自然增長(zhǎng)率的城鄉(xiāng)差異表現(xiàn)出20年左右的時(shí)差。”[43]
這說(shuō)明，從計(jì)劃生育政策法律試圖控制人口生育、降低人口出生率這個(gè)目標(biāo)來(lái)看，計(jì)劃生育法律在農(nóng)村實(shí)施的效果顯然遠(yuǎn)不如城市。
第二，農(nóng)村出生性別比偏離程度高于城市。
上文已經(jīng)提到了中國(guó)的出生性別比連年升高，最近統(tǒng)計(jì)數(shù)字119.9已經(jīng)大大超過(guò)了正常的嬰兒出生性別比，而在農(nóng)村地區(qū)出生性別比和人口性別比都比城市高出許多。
從總?cè)丝诘男詣e比看，城市人口僅為99.70，表明城市人口中男女比例基本一致;而農(nóng)村人口性別比高達(dá)105.77，表明男性人口數(shù)量明顯多于女性。在不同年齡組別性別比的比較中，特別值得注意的是農(nóng)村人口0～4歲組的性別比高達(dá)122.21，比已經(jīng)偏高的城市人口同組的114.52還要高出7.69個(gè)百分點(diǎn)，突出地反映出近幾年農(nóng)村人口出生嬰兒性別比過(guò)高的狀況。[44]
考慮到20世紀(jì)80年代以來(lái)城市的出生性別比已經(jīng)較正常情況偏高，而且前文分析到中國(guó)出生性別比的不正常升高是由于計(jì)劃生育(特別是一孩化)過(guò)度控制人口造成的，農(nóng)村性別比更高的偏離程度說(shuō)明農(nóng)民對(duì)于計(jì)劃生育的“反抗”更甚于城市居民，計(jì)劃生育在農(nóng)村產(chǎn)生的負(fù)面作用和影響也更大。
2.執(zhí)行難度的比較
在農(nóng)村，不僅計(jì)劃生育政策法律產(chǎn)生的效果較差，實(shí)施的難度也比城市大得多，計(jì)劃生育所需的軟件、硬件都有所欠缺。一方面，農(nóng)村計(jì)生服務(wù)水平低，有些落后地區(qū)甚至談不上計(jì)劃生育的服務(wù)。“一些基層技術(shù)服務(wù)水平低，每年還有相當(dāng)數(shù)量的育齡夫婦沒(méi)有落實(shí)必要的避孕節(jié)育措施，更談不上優(yōu)生、優(yōu)育、優(yōu)質(zhì)服務(wù)。”[45]另一方面，農(nóng)村施行計(jì)劃生育的資金、設(shè)備、人員等條件都不具備。在那些很大程度上仍屬于非貨幣經(jīng)濟(jì)范疇的貧困地區(qū)，各級(jí)財(cái)政的資金已十分有限，讓他們?yōu)橛?jì)劃生育投資(一是做各種手術(shù)的費(fèi)用;二是計(jì)劃生育干部的報(bào)酬;三是獎(jiǎng)勵(lì)獨(dú)生子女戶和雙農(nóng)獨(dú)女戶以及資助農(nóng)民辦老年保險(xiǎn)的費(fèi)用)，的確是力不從心。[46]
除了以上兩方面，農(nóng)村計(jì)劃生育難以執(zhí)行還表現(xiàn)在村民對(duì)于計(jì)劃生育工作的抵制更為激烈。不少地方因群眾拒不執(zhí)行計(jì)劃生育而出現(xiàn)了強(qiáng)迫命令甚至違法亂紀(jì)、粗暴對(duì)待群眾的現(xiàn)象，黨群、干群關(guān)系嚴(yán)重對(duì)立。甚至出現(xiàn)過(guò)因?yàn)橛?jì)劃生育矛盾而引發(fā)刑事犯罪的極端事例：一村民的妻子在生育了兩個(gè)孩子后，在大隊(duì)書(shū)記的親自動(dòng)員下做了絕育手術(shù)。不料兩個(gè)孩子在河里玩耍時(shí)溺水而死，妻子又難以再育，于是村民把所有仇恨都集中到大隊(duì)書(shū)記身上。為了讓大隊(duì)書(shū)記也斷子絕孫，他殺死了大隊(duì)書(shū)記的兩個(gè)孩子。[47]
3.從生育愿望來(lái)看，農(nóng)村也比城市轉(zhuǎn)變得更慢
從城鄉(xiāng)居民生育愿望的比較可以看出，農(nóng)村居民愿意和希望生育更多的孩子，而且對(duì)于男孩的偏好也更加強(qiáng)烈，農(nóng)村較城市生育觀念的轉(zhuǎn)變更為緩慢。由于現(xiàn)實(shí)生活的需要和精神生活的需求，傳統(tǒng)的早生、多生、生男的生育觀念在中國(guó)農(nóng)民的頭腦中仍根深蒂固。
“客觀上中國(guó)農(nóng)村青年還有90%以上希望生一男一女兩個(gè)孩子，而城市大約只有50%的青年希望生育二胎。”,農(nóng)村婦女的生育愿望在數(shù)量上還高于更替水平。群眾對(duì)孩子數(shù)量需求平均為2.12個(gè)，只有15%的人表示要一個(gè)孩子，近70%的人表示想要2個(gè)孩子，超過(guò)10%的人想要3個(gè)孩子，4%的人想要4個(gè)孩子，1.45%的人表示想要5個(gè)孩子甚至更多。由此看出，當(dāng)前中國(guó)農(nóng)民群眾的生育愿望還高于更替水平……[49]
總之，從以上四個(gè)方面可以大略地看出，即使是國(guó)家投入大量人力物力，采取一切行政和法律措施加以保障的計(jì)劃生育法律在執(zhí)行的時(shí)候仍然難免有執(zhí)行不力、效果不佳和發(fā)生意外的可能。其中的原因和這一現(xiàn)象帶給我們的啟示將著重在文章的最后一部分加以闡述。
四、計(jì)劃生育法律負(fù)面影響的法社會(huì)學(xué)分析
通過(guò)上文對(duì)計(jì)劃生育法這一部門(mén)法實(shí)施效果的負(fù)面影響的分析，筆者試圖討論計(jì)劃生育法律是否會(huì)對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生影響，會(huì)對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生什么影響，以及計(jì)劃生育作為法律如何才能對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生影響這些方面，得出一些結(jié)論。
(一)計(jì)劃生育法律影響社會(huì)變遷的必然性
由國(guó)家制定的有效的法律，只要其不僅僅是固有習(xí)慣的總結(jié)和歸納，總會(huì)對(duì)社會(huì)生活產(chǎn)生或多或少的影響;這種影響也許會(huì)立即發(fā)生，更有可能是在未來(lái)一段時(shí)間內(nèi)逐步凸顯出來(lái);這種影響不一定是法律所預(yù)設(shè)的，但影響會(huì)切實(shí)地發(fā)生，引起這樣或者那樣的社會(huì)變遷。計(jì)劃生育法律也是如此。
第一，計(jì)劃生育法律產(chǎn)生的影響或大或小。在不同的社會(huì)條件下，計(jì)劃生育法律對(duì)社會(huì)變遷影響程度的大小不完全相同，這些條件包括這些法律與實(shí)際社會(huì)生活的距離、法律作用的對(duì)象、法律的保障措施等。以20世紀(jì)70年代和80年代的計(jì)劃生育法律相比較，兩者都對(duì)抑制人口增長(zhǎng)、降低婦女總和生育率產(chǎn)生了影響。但是從人口出生率下降的幅度來(lái)看，前十年計(jì)劃生育法律產(chǎn)生的影響顯然更大，效果也更明顯。導(dǎo)致這種影響力大小各異的原因，在很大程度上是由于上述條件的不同。
第二，變遷發(fā)生的速度不盡相同。計(jì)劃生育法律對(duì)社會(huì)變遷的影響不僅大小各異，速度也不盡相同。有些變遷可能是短期內(nèi)就發(fā)生的，而另外一些則可能要經(jīng)過(guò)相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間才會(huì)逐漸顯現(xiàn)。例如，在國(guó)家實(shí)施計(jì)劃生育后，人口自然增長(zhǎng)率和婦女總和生育率很快就呈現(xiàn)急速下降的趨勢(shì)，但大多數(shù)人的生育愿望至今仍然高于更替水平。這說(shuō)明較之于對(duì)人們的行為模式的影響，法律對(duì)人們思想觀念、思想意識(shí)變遷的影響更為遲緩。也就是說(shuō)，法律比較容易改變?nèi)藗兊男袨?，而通過(guò)法律來(lái)改變?nèi)藗冮L(zhǎng)久以來(lái)形成的習(xí)俗、慣例、思維方式等的努力，往往難度比較大。新法律需要經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)的時(shí)間才可能被人們所接受，形成新的習(xí)俗，社會(huì)變遷才能真正發(fā)生。
第三，法律必定會(huì)對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生影響。盡管計(jì)劃生育法律影響社會(huì)變遷的程度和時(shí)間經(jīng)歷長(zhǎng)短不同，但這一法律對(duì)社會(huì)變遷的影響是實(shí)實(shí)在在會(huì)發(fā)生的。例如，計(jì)劃生育法律實(shí)施后，人們生育首先想到是否符合法律的規(guī)定。如果一心想生育男孩，又不符合現(xiàn)行計(jì)劃生育法規(guī)，則會(huì)采取各種規(guī)避法律的方法，如偽造父母是獨(dú)生子女的證明、偽造一胎殘疾證明、“賄賂”醫(yī)生對(duì)胎兒進(jìn)行性別鑒定等，即使最終實(shí)施了違法生育，往往也會(huì)付出更大的代價(jià)。法律對(duì)生育行為的影響是不可避免的。
(二)計(jì)劃生育法律影響社會(huì)變遷的有限性
雖說(shuō)計(jì)劃生育法律對(duì)社會(huì)變遷是必然會(huì)產(chǎn)生影響的，但是這種影響力不是絕對(duì)的，社會(huì)變遷并不是雕塑家手中的塑像，可以由立法者來(lái)任意塑造。這在計(jì)劃生育法律的執(zhí)行遇到各種阻力時(shí)表現(xiàn)得尤為明顯。
第一，從上文20世紀(jì)80年代“一胎化政策”引起生育率的反彈可見(jiàn)一斑。20世紀(jì)70年代，法律通過(guò)各種鼓勵(lì)、獎(jiǎng)勵(lì)和懲罰措施將婦女的總和生育率從5.71降到2. 24;女性早婚比例從1970年的47.89%降至1979年的12.53%，晚婚比例從14. 18%提高到52.27%;一孩比例從1970年的20.85%提高到41.90%，多孩比例從61.93%降至31.39% 。[50]但是取得這些成果在很大程度上是由于當(dāng)時(shí)人口生育率過(guò)高，廣大人民也意識(shí)到人口壓力，普遍認(rèn)為存活子女?dāng)?shù)太多了，人們?cè)敢鈱?shí)行生育控制，積極響應(yīng)了這一法律政策。一旦離開(kāi)這些法律發(fā)揮作用所必需的條件，如在20世紀(jì)80年代，人口生育率已經(jīng)降低到一定程度，而人們沒(méi)有進(jìn)一步控制生育的愿望時(shí)，同樣是法律，甚至是在法律秩序更為穩(wěn)定，法律的威信更高，法律執(zhí)行力度更大，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展更加迅速的條件下，法律實(shí)施的效果也會(huì)適得其反。這說(shuō)明并不是所有對(duì)生育子女個(gè)數(shù)加以限制的法律都可以引起積極的作用，距離人們的現(xiàn)實(shí)需要和人們可以接受的愿望太遠(yuǎn)的法律甚至?xí)鹕鐣?huì)向法律所希望的相反的方向變遷，立法的目的會(huì)完全落空。
第二，計(jì)劃生育法律對(duì)生育意愿影響遲緩的啟示。誰(shuí)都不會(huì)否認(rèn)人們現(xiàn)在的生育愿望與幾十年前相比已經(jīng)大大降低，但這并不妨礙我們得出計(jì)劃生育法律對(duì)生育愿望的變遷更難奏效，法律對(duì)人們思想觀念、思想意識(shí)的變遷作用更為遲緩的結(jié)論。首先，父母的生育愿望在實(shí)際生育子女的數(shù)量中得到了明顯的體現(xiàn)。根據(jù)“中國(guó)家庭經(jīng)濟(jì)與生育研究”的調(diào)查，實(shí)際生育的子女?dāng)?shù)與其育前的生育愿望有著極為密切的聯(lián)系。這說(shuō)明法律政策固然會(huì)對(duì)人們的生育行為起到一定的影響作用(一方面會(huì)引導(dǎo)人們的生育意愿而間接地影響生育率，另一方面通過(guò)法律懲罰和鼓勵(lì)直接對(duì)生育率產(chǎn)生影響)，但這種影響不是絕對(duì)的，特別是在法律措施無(wú)法完全到位的條件下，人們的實(shí)際生育率與他們的生育愿望反而有著更直接的聯(lián)系。(見(jiàn)表2)其次，民眾的生育愿望雖然有所下降，但總體而言仍然比較強(qiáng)烈，沒(méi)有完全按照計(jì)劃生育的要求降到一個(gè)，大部分人仍傾向于生育兩個(gè)子女。這導(dǎo)致中國(guó)生育率轉(zhuǎn)變存在著不穩(wěn)定、不徹底的特征。“許多地區(qū)低生育水平的實(shí)現(xiàn)，在一定程度上依然是靠行政制約措施。”[51]最后，即使人們生育愿望發(fā)生了變遷，也不能夠完全歸功于法律的制約。在法律嚴(yán)厲控制生育的時(shí)候，決定人們生育行為的可能是法律的底線，但是生育愿望卻與經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展乃至傳統(tǒng)的生育觀念息息相關(guān)。目前中國(guó)人民生育愿望的降低部分是與孩子的撫養(yǎng)費(fèi)用急劇上升，以及社會(huì)養(yǎng)老制度逐漸健全有關(guān)，這兩者在城市表現(xiàn)的更為明顯。因此，城市的生育愿望也比農(nóng)村的低很多。
表2 農(nóng)村家庭的育前生育愿望與實(shí)際生育數(shù)A的關(guān)系[62]
在計(jì)劃生育實(shí)施了三十多年，“只生一個(gè)好”的政策也出臺(tái)了近二十年后，人們的生育愿望還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于法律的要求。這說(shuō)明，計(jì)劃生育法律能夠?qū)θ藗兊囊庠府a(chǎn)生一定的影響，但是這種影響不是直接和絕對(duì)的，更不是法律一家就能夠說(shuō)了算的。法律對(duì)人們內(nèi)心意愿產(chǎn)生的影響遠(yuǎn)小于法律對(duì)人們行為模式變遷所起到的作用。嚴(yán)格的計(jì)劃生育法律也難以立即扭轉(zhuǎn)人們的思想觀念，法律對(duì)社會(huì)變遷的影響也并非是無(wú)往不利的。
第三，計(jì)劃生育法律對(duì)農(nóng)村和城市影響力不同及其原因分析。從農(nóng)村與城市計(jì)劃生育工作執(zhí)行情況的巨大反差可以看出一些非法律的因素可能對(duì)社會(huì)產(chǎn)生了更大的作用，法律的作用不能夠被無(wú)限夸大。從上文可知，無(wú)論是從法律實(shí)施的效果來(lái)看還是從執(zhí)行的難度來(lái)看，計(jì)劃生育法律在城市中的效果都更為明顯。法律在農(nóng)村難以奏效有很多方面的原因，包括農(nóng)村地區(qū)控制計(jì)劃生育物質(zhì)條件存在欠缺、執(zhí)法力量在農(nóng)村更為薄弱、政府對(duì)農(nóng)村地區(qū)的控制較為松散、政府對(duì)城市居民違反計(jì)劃生育的懲罰更為有效、傳統(tǒng)觀念和現(xiàn)實(shí)需要使得農(nóng)民本來(lái)就具有更高的生育愿望等方面。所有這些都使得計(jì)劃生育法律在農(nóng)村地區(qū)執(zhí)行的時(shí)候大打折扣?？傊奢^難深入政府控制力薄弱，較為“自治”的地方，法律對(duì)這些地區(qū)社會(huì)變遷的影響力也相對(duì)較小。
(三)計(jì)劃生育法律影響社會(huì)變遷的偏差性
在計(jì)劃生育法律實(shí)施的過(guò)程中，引發(fā)了一些立法者先前沒(méi)有設(shè)想到，甚至可能沒(méi)有意識(shí)到的問(wèn)題，即計(jì)劃生育法律實(shí)施后，便不以立法者意志為轉(zhuǎn)移地產(chǎn)生了這樣或者那樣的社會(huì)問(wèn)題，導(dǎo)致社會(huì)向立法者設(shè)想之外的其他方向變化。
上文提到中國(guó)出生性別比持續(xù)升高與法律的生育控制，特別是“一胎化”政策有著密切的關(guān)系，其原因主要在于以下三條：首先，國(guó)人生育男孩的偏好沒(méi)有隨著計(jì)劃生育和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)生根本的轉(zhuǎn)變。在人們的傳統(tǒng)觀念中，期待的是兒孫滿堂，只有兒子才算是家庭的真正繼承人，有了兒子家族才算有了“后人”。[53]例如，在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的廣東省，居民的男孩偏好仍十分強(qiáng)烈。調(diào)查顯示，68%的農(nóng)村婦女希望生育的孩子中有2個(gè)或2個(gè)以上的男孩，62%的農(nóng)村婦女希望生育的孩子中至多有1個(gè)女孩。在問(wèn)到“如果只允許生育一個(gè)孩子，您希望要一個(gè)男孩還是女孩”時(shí)，74%的農(nóng)村婦女希望要男孩，只有24%的婦女回答“無(wú)所謂”。[54]
其次，計(jì)劃生育法律的實(shí)施并沒(méi)有改變男孩偏好產(chǎn)生的基礎(chǔ)。中國(guó)的男孩偏好一方面是受傳統(tǒng)的宗法倫理制度的影響，認(rèn)為只有男子才可以接續(xù)香火，才可以使一個(gè)家族得以延續(xù);另一方面，在中國(guó)大多數(shù)地區(qū)實(shí)行的是仍是從夫居的居住形式，娶進(jìn)來(lái)和嫁出去的現(xiàn)實(shí)要求人們要實(shí)現(xiàn)兒孫滿堂的愿望和老有所養(yǎng)的期待至少要生育一個(gè)兒子。另外，在農(nóng)村男子是更重要的勞動(dòng)力，生育男孩本身會(huì)給家庭帶來(lái)更大的利益。于是，各方面的因素導(dǎo)致人們希望家中至少有一個(gè)男孩。然而計(jì)劃生育法律在制定和實(shí)施的時(shí)候沒(méi)有重視，至少?zèng)]有采取對(duì)策來(lái)消弭這種男孩偏好。嚴(yán)厲的法律反而刺激了人們生育男孩的愿望，在生育數(shù)量受限制的情況下，只能通過(guò)非自然的手段人為地選擇孩子的性別，導(dǎo)致嬰兒性別比的畸高。
最后，雖然人口和計(jì)劃生育法明確禁止那種“利用超聲技術(shù)和其他技術(shù)手段為他人進(jìn)行非醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定或者選擇性別的人工終止妊娠的”行為，但實(shí)際上胎兒出生性別比主要仍是取決于父母的性別愿望。例如，原沒(méi)有男孩的生育婦女中，二孩性別比為149.4，三孩為224.9，四孩為219.4;而原來(lái)沒(méi)有女孩的婦女中，二孩性別比為101.4,三孩為74.1，四孩以上為64.4。[55]“這些極端的例子反映了，人們?cè)绞菦](méi)有男孩想要男孩的愿望越迫切;原沒(méi)有女孩的家庭中，在多孩生育中也希望達(dá)到“兒女雙全”的目的。”[56]這里的數(shù)據(jù)又一次表明，至少在生育這件事情上，人們的愿望所起到的作用遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了法律強(qiáng)制的效果。[57]
此外，旨在控制人口數(shù)量的計(jì)劃生育政策，卻意外地改變了中國(guó)的人口結(jié)構(gòu)，促使中國(guó)人口迅速老齡化，并且造成獨(dú)生子女等社會(huì)、家庭問(wèn)題。
(四)決定法律對(duì)社會(huì)變遷的影響程度的因素
在討論了計(jì)劃生育法律影響社會(huì)變遷的必然性、局限性和偏差性之后，必然會(huì)提出這樣一個(gè)問(wèn)題—在什么條件下，法律更可能促使社會(huì)變遷，更可能使得社會(huì)變遷向立法者所期待的方向發(fā)展。“考慮有效地利用法律作為指導(dǎo)社會(huì)變遷工具的條件和這種利用的界限，具有極重要的實(shí)踐和理論價(jià)值，因?yàn)檫@樣一種研究為立法政策研究進(jìn)展提供答案，并為與法律和社會(huì)行為有關(guān)的基本社會(huì)進(jìn)程的一些見(jiàn)解提供答案。”[58]筆者歸納出以下四個(gè)計(jì)劃生育法律對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生重要和積極影響的因素。
1.法律的社會(huì)需求性
現(xiàn)代社會(huì)政策的制定程序應(yīng)該是這樣的，“第一步，要從調(diào)查統(tǒng)計(jì)著手，運(yùn)用科學(xué)方法去發(fā)現(xiàn)社會(huì)客觀事實(shí)的真相;第二步，要發(fā)動(dòng)‘民眾參與’，讓大眾依其需要提供意見(jiàn)……”[59]法律的制定也是如此，必須要在掌握和了解民眾的需求和社會(huì)的要求的基礎(chǔ)上才能發(fā)揮更大的作用，對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生積極的影響。
正如上文所說(shuō)的，七八十年代計(jì)劃生育法律執(zhí)行效果迥異的主要原因在于兩者與社會(huì)需求的差距不同。70年代的“少、稀、晚”政策正好符合了當(dāng)時(shí)大多數(shù)人所具有的主動(dòng)降低生育率的愿望，法律推動(dòng)了這一需求，因此顯得很有成效;相反，80年代的“只生一個(gè)好”是在中國(guó)人口形勢(shì)嚴(yán)峻的情況下，為了達(dá)到20世紀(jì)末將人口控制在12億以內(nèi)的政治目標(biāo)而貿(mào)然出臺(tái)的。在缺少對(duì)民眾生育愿望體察的情況下，這一政策雖然有一系列的保障措施，但是沒(méi)有得到最廣泛的支持，因此事倍功半。
可以說(shuō)，是社會(huì)的需求而非立法者的主觀愿望決定了法律能否被社會(huì)所接受，能否對(duì)社會(huì)變遷產(chǎn)生積極的影響。當(dāng)計(jì)劃生育法律所包含的本質(zhì)內(nèi)容與社會(huì)的內(nèi)在需求相一致時(shí)，就能使自身得到快速的發(fā)展，發(fā)揮促進(jìn)社會(huì)變遷的功能。[60]所以，法律的產(chǎn)生、變革與發(fā)展，離不開(kāi)龐大而復(fù)雜的社會(huì)，離不開(kāi)日新月異的社會(huì)生活，離不開(kāi)始終處于變遷狀態(tài)的社會(huì)結(jié)構(gòu)，離不開(kāi)社會(huì)對(duì)法律的需求和認(rèn)同。因此，我們?cè)趯?duì)人口問(wèn)題進(jìn)行立法，在試圖通過(guò)法律促使社會(huì)變遷時(shí)必須首先考慮到社會(huì)的內(nèi)在需求。
2.法律改變的對(duì)象
除了社會(huì)的內(nèi)在需求，立法者試圖通過(guò)法律改變的對(duì)象也制約著法律對(duì)社會(huì)變遷影響的效果。“一些看起來(lái)主要具有工具性特點(diǎn)的社會(huì)行為，例如商業(yè)行為，深受新法的影響，而那些涉及表達(dá)(感情)的行為和基本信仰的制度，諸如家庭生活和婚姻行為，盡管法律明確地試圖塑造它們，但是卻難以改變。”[61]法律試圖改變的對(duì)象是人們的外部行為還是扎根于人們內(nèi)心的思想觀念或傳統(tǒng)道德，將深深影響社會(huì)變遷的速度和幅度。
多子多孫是中華民族幾千年來(lái)的思想傳統(tǒng)，不管它是好是壞，僅僅靠法律規(guī)定在短時(shí)期內(nèi)是難以徹底改變的。在習(xí)俗和傳統(tǒng)觀念十分強(qiáng)大的領(lǐng)域，立法者更多地關(guān)照現(xiàn)實(shí)，使得新法盡量擔(dān)負(fù)起傳統(tǒng)習(xí)慣所具有的功能，可能會(huì)產(chǎn)生更理想的效果。正是在這個(gè)意義上，弗里德曼才會(huì)認(rèn)為，“導(dǎo)致改革遭受挫折和失敗的主要原因其實(shí)往往并不在于保守勢(shì)力的抵抗或者對(duì)于新事物的拒否情緒，而在于作為改革對(duì)象的現(xiàn)存秩序具有多樣的功能，具有不能由新的法律措施簡(jiǎn)單地取而代之的獨(dú)特意義。[62]
因此，計(jì)劃生育法律要想影響社會(huì)變遷并且減少其局限性，便應(yīng)當(dāng)盡量避免對(duì)人們固有的道德觀念、習(xí)慣發(fā)號(hào)施令，即使必須要改變?nèi)藗兊墓逃辛?xí)慣也需要設(shè)計(jì)和提供一些替代習(xí)慣的合理方式。
3.法律實(shí)施的力度和對(duì)違法行為制裁的嚴(yán)厲性
計(jì)劃生育法律在城市和農(nóng)村實(shí)施效果的差異不僅反映了兩個(gè)地區(qū)人們生育觀念本身的差異，而且在很大程度上也是由法律在城鄉(xiāng)執(zhí)行力度不同，對(duì)違反計(jì)劃生育法律的城市居民和村民的制裁力度大相徑庭造成的。
中國(guó)的《人口與計(jì)劃生育法》第41條規(guī)定：“不符合本法第十八條規(guī)定生育子女的公民，應(yīng)當(dāng)依法繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。未在規(guī)定的期限內(nèi)足額繳納應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的，自欠繳之日起，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定加收滯納金;仍不繳納的，由作出征收決定的計(jì)劃生育行政部門(mén)依法向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。”這一條似乎對(duì)城鄉(xiāng)居民具有同等的威懾力，而且由于農(nóng)民的收入較低，對(duì)其懲罰的威懾力本該更大。但實(shí)際情況卻是政府的計(jì)劃生育部門(mén)對(duì)農(nóng)村的控制力較弱，對(duì)農(nóng)民的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)征收率遠(yuǎn)不及城市。城市居民一般有固定的居所和工作，流動(dòng)性比較小，不易逃避懲罰;相反在農(nóng)村地區(qū)有些村民千方百計(jì)逃避計(jì)劃生育的強(qiáng)制措施，甚至不惜遠(yuǎn)走他鄉(xiāng)，以致社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)收繳率比較低。因此，對(duì)農(nóng)民的威懾力反倒更小。
而對(duì)于城鄉(xiāng)居民制裁力差別最大的是第42條的規(guī)定：“按照本法第四十一條規(guī)定繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的人員，是國(guó)家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分;其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予紀(jì)律處分。”這條規(guī)定對(duì)于城市居民來(lái)說(shuō)幾乎是致命的，因?yàn)樵诂F(xiàn)行的體制下給予行政處分和紀(jì)律處分等于斷送了他們升遷和發(fā)展的機(jī)會(huì)，將對(duì)個(gè)人的前途帶來(lái)極為不利的影響。因此，除了極少數(shù)人，城市居民是不敢以身試法的。然而法律對(duì)農(nóng)村居民卻沒(méi)有同樣有效的制裁和懲罰措施，因此，也可能導(dǎo)致計(jì)劃生育法律在農(nóng)村的威懾力較小，超生情況比較嚴(yán)重。
可見(jiàn)，法律制裁的力度也在一定程度上影響到法律的權(quán)威性，從而影響法律對(duì)社會(huì)變遷發(fā)揮的作用。
4.與法律相匹配的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)等條件
如果有相應(yīng)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件與立法相匹配，計(jì)劃生育法律實(shí)施的效果就會(huì)較好，就能夠比較容易地導(dǎo)致社會(huì)變遷的發(fā)生;相反如果完全脫離現(xiàn)在的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)情況，法律的運(yùn)行往往成了無(wú)源之水、無(wú)本之木，難以收到良好的效果。
本文通過(guò)城鄉(xiāng)居民生育子女目的的對(duì)比來(lái)解釋其生育愿望差異的原因。
從總體上看，城鄉(xiāng)居民的生育目的是有較大區(qū)別的。在城市點(diǎn)中，“傳宗接代”、“養(yǎng)兒防老”的傳統(tǒng)的生育觀念已不再是家庭的主要生育動(dòng)機(jī)。其中，認(rèn)為生兒育女的目的是增加生活樂(lè)趣者最多，占24.66%;其次是認(rèn)為“養(yǎng)兒防老”者，占22.45%;居第三位的是認(rèn)為“天經(jīng)地義”者，占20.31%。在農(nóng)村調(diào)查點(diǎn)，“傳宗接代”、“養(yǎng)兒防老”等傳統(tǒng)生育觀念仍是家庭的主要生育動(dòng)機(jī)。其中，認(rèn)為生兒育女的目的是“傳宗接代”者最多，占37.91%，居第一位;認(rèn)為生兒育女是為了“養(yǎng)兒防老”者占34.56%，居第二位;認(rèn)為生兒育女是“天經(jīng)地義”者，占9.39%，居第三位。[63]也就是說(shuō)，在城市養(yǎng)育子女主要不是圖子女回報(bào)，不是擔(dān)心自己的養(yǎng)老問(wèn)題;在農(nóng)村則不然，由于農(nóng)村的養(yǎng)老保障體制沒(méi)有健全，養(yǎng)老仍主要是由家庭承擔(dān)，農(nóng)村生育子女的目的中傳宗接代和養(yǎng)兒防老占據(jù)了相當(dāng)重要的地位。傳宗接代作為一個(gè)思想觀念在上文談?wù)擃H多，在此不再贅述，下文主要想說(shuō)明多生育子女、生育男孩會(huì)給農(nóng)民帶來(lái)什么切身的利益。
首先，農(nóng)村男勞力的效益是導(dǎo)致生男偏好的重要原因。有學(xué)者分析，“在粗放型即勞動(dòng)密集型技術(shù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段，強(qiáng)體力勞動(dòng)成為家庭經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)的頂梁柱。因此，增殖人口，適當(dāng)擴(kuò)大家庭規(guī)模，性別偏向男性，就成為現(xiàn)階段家庭經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)職能的內(nèi)在要求。”[64]而農(nóng)村對(duì)男孩的偏好更是這一解釋最好的注腳。在城市，體力勞動(dòng)，特別是強(qiáng)體力勞動(dòng)已經(jīng)不是生產(chǎn)的主要形式，隨之而來(lái)的是城市居民對(duì)性別的偏好較弱，大多數(shù)城市居民都認(rèn)為“生男生女都一樣”;而在農(nóng)業(yè)勞動(dòng)中，強(qiáng)體力還是高效益、高產(chǎn)量的保證，因此在一般情況下，生有男孩的農(nóng)村家庭對(duì)未來(lái)有較高的期待。這至少構(gòu)成了農(nóng)村男孩偏好的原因之一。此外，在農(nóng)村這個(gè)比較自治的環(huán)境中，家中男丁多的家庭一般“勢(shì)力”更大，不容易受人欺負(fù)。這也構(gòu)成了一些農(nóng)村，特別是偏遠(yuǎn)農(nóng)村家庭傾向于生育男孩，甚至不惜通過(guò)選擇性流產(chǎn)來(lái)生育男孩的一個(gè)原因。
其次，養(yǎng)老等社會(huì)保障制度不健全是制約農(nóng)村計(jì)劃生育工作的重要因素。由于中國(guó)目前的社會(huì)保障制度，特別是農(nóng)村的養(yǎng)老保障制度還很不完善，這在一定程度上也影響到孩子的出生性別比，制約計(jì)劃生育的順利實(shí)施。目前，中國(guó)大部分地區(qū)(特別是在農(nóng)村)養(yǎng)老問(wèn)題還沒(méi)有社會(huì)化。以家庭為單位的養(yǎng)老必須要以有能夠留在身邊的孩子為基礎(chǔ)，而獨(dú)生子女家庭，特別是只有女孩家庭無(wú)法解決養(yǎng)老問(wèn)題、勞力問(wèn)題等人們的切實(shí)需要，從而導(dǎo)致了一些農(nóng)村家庭更愿意生養(yǎng)可以留在身邊照顧自己老年生活的男孩。因此，只有全面建立社會(huì)保障制度，給育齡夫妻以切實(shí)的未來(lái)社會(huì)可以養(yǎng)老的期待，才能解決人們的后顧之憂，不再堅(jiān)持多生、不再堅(jiān)持生男孩。
法律的制定和實(shí)施不是孤立的，只有在社會(huì)環(huán)境相互配合的條件下，才能對(duì)社會(huì)變遷發(fā)揮最大的效益。
總之，計(jì)劃生育的立法者要發(fā)揮法律對(duì)社會(huì)變遷的作用，不僅要注意必要的立法技術(shù)，而且要關(guān)注法律實(shí)施的社會(huì)背景，包括社會(huì)的需求、立法的對(duì)象、法律的制裁力度以及法律實(shí)施的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)條件等。所有這些都會(huì)制約人口法律實(shí)施的效果。
現(xiàn)代社會(huì)中，通過(guò)法律促進(jìn)社會(huì)變遷是必不可少的，計(jì)劃生育也不能例外，但是我們?cè)诳吹搅⒎ㄖ匾缘耐瑫r(shí)，也必須看到法律的局限性。計(jì)劃生育法律在控制人口過(guò)快增長(zhǎng)，保持社會(huì)、經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展方面的貢獻(xiàn)是立法的目的，也是顯而易見(jiàn)的，但是由人口控制而引發(fā)的人口性別比的失調(diào)和人口的迅速老齡化則是立法者始料未及的。由此可見(jiàn)，法律一旦制定和頒布，就形成了自己的生命和運(yùn)動(dòng)軌跡，紙面上的法律將和周圍的社會(huì)環(huán)境相互作用。法律最終能將社會(huì)牽引到什么地方，社會(huì)最終會(huì)發(fā)生什么變化，都不只是由立法者說(shuō)了算的。在制定法律時(shí)，特別是在制定試圖改變延續(xù)數(shù)千年的傳統(tǒng)生育觀念和生育行為的計(jì)劃生育法時(shí)，應(yīng)當(dāng)保持平和謙抑的態(tài)度，承認(rèn)法律和人造秩序的界限，更多地體察法律立足的社會(huì);切忌任意揮舞法律的大棒對(duì)社會(huì)指手畫(huà)腳，賦予法律那么多“不能承受之重”。只有時(shí)刻牢記埃爾利希的名言，“法的發(fā)展重心不在立法、法學(xué)和司法判決，而在社會(huì)本身”[65]才能減少法律的消極影響，彌合法律和社會(huì)生活之間的張力，促進(jìn)社會(huì)秩序的和諧。
注釋:
[1]尹伊君：《社會(huì)變遷的法律解釋》，商務(wù)印書(shū)館2003年版，第263頁(yè)。
[2]一般而言，法律與政策是兩個(gè)不同的概念。法律主要是由規(guī)則組成的，而政策由規(guī)則或者原則組成;法律靠國(guó)家強(qiáng)制力保證，政策主要靠宣傳教育和紀(jì)律保證;法律具有較高的穩(wěn)定性，而政策更具靈活性;同時(shí)法律的制定需要經(jīng)過(guò)法定的程序等。參見(jiàn)張文顯主編：《法理學(xué)》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版，第382頁(yè);劉金國(guó)、舒國(guó)瀅主編：《法理學(xué)教科書(shū)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第402～403頁(yè)。而本文所指的計(jì)劃生育法律不僅包含法規(guī)，也包括國(guó)家政府發(fā)布的指示、文件、公告等政策類的規(guī)范性文件，即計(jì)劃生育政策。原因在于，第一，本文關(guān)注的重點(diǎn)是法律對(duì)社會(huì)變遷的影響，從推動(dòng)社會(huì)變遷這點(diǎn)來(lái)說(shuō)，法律和政策所體現(xiàn)的作用大同小異。法律沒(méi)有體現(xiàn)出比政策更大的影響力。而且雖然法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，但現(xiàn)階段中國(guó)計(jì)劃生育政策并非只是靠宣傳教育，而更多的是通過(guò)一些具體的行政手段來(lái)加以保證，兩者沒(méi)有質(zhì)的差別。第二，目前，我們的社會(huì)正處于急速變化階段，法律的制定往往跟不上社會(huì)的發(fā)展，因此經(jīng)常先制定一些政策或者位階較低的行政法規(guī)和規(guī)章，在實(shí)施一定時(shí)間、比較完善之后，再制定法律。因此，“法律是黨的成熟政策的法制化。換一句話說(shuō)，把黨的成熟政策通過(guò)法定程序制定為法律，成為人人遵守的規(guī)范。這兩句話是一個(gè)意思。我們國(guó)家的法律，特別是現(xiàn)階段要以政策作基礎(chǔ)”。(這是全國(guó)人大法工委副主任張春生在地方人口與計(jì)劃生育工作座談會(huì)上的發(fā)言。如果概括出來(lái)可以說(shuō)“政策往往是法律的先鋒，而法律又是比較成熟的政策。”其后，他又談到，“《人口與計(jì)劃生育法》現(xiàn)在之所以能夠出臺(tái)，我認(rèn)為，歸根到底是在黨的領(lǐng)導(dǎo)之下，經(jīng)過(guò)方方面面的努力，經(jīng)過(guò)二十多年的實(shí)踐，我們形成了一條有中國(guó)特色的綜合治理人口問(wèn)題的基本經(jīng)驗(yàn);形成了一套在中國(guó)行之有效的政策、制度、措施和辦法。”)在計(jì)劃生育法律體系逐步建成完善的過(guò)程中政策與法律是密不可分的，每條法律都有其政策背景，政策修改立法也會(huì)做出相應(yīng)的調(diào)整，在法律不完善的地方政策就充當(dāng)了臨時(shí)法律的地位。在計(jì)劃生育的執(zhí)行過(guò)程中法律和政策對(duì)社會(huì)變遷發(fā)揮的作用的確也難以割裂。
[3]曾經(jīng)有法學(xué)家說(shuō)過(guò)：“通過(guò)檢視和界定在什么條件下法律能夠促使社會(huì)變遷，強(qiáng)調(diào)利用法律促使社會(huì)變遷的限度，以期作為政策研究的主要目標(biāo)，能夠?qū)α⒎òl(fā)展產(chǎn)生重大的貢獻(xiàn)。” Dror, Yehezkel, “Law and Social Change” , Tulane Law review, 1959, Vol. 33,p. 802.
[4]如時(shí)任全國(guó)人大代表的邵力子以及當(dāng)時(shí)因提出《新人口論》而受到批判的馬寅初等。
[5]1960年4月，第二屆全國(guó)人大第二次會(huì)議上通過(guò)的《1956年到1967年全國(guó)農(nóng)業(yè)發(fā)展綱要》第29條規(guī)定：“除少數(shù)民族的地區(qū)以外，在一切人口稠密的地方，宣傳和推廣節(jié)制生育，提倡有計(jì)劃地生育子女……”載彭珮云主編：《中國(guó)計(jì)劃生育全書(shū)》，中國(guó)人口出版社1997年版，第39頁(yè)。
[6]這兩段講話可參見(jiàn)楊發(fā)祥：“當(dāng)代中國(guó)計(jì)劃生育史研究”，浙江大學(xué)中國(guó)近代史博士論文，第68頁(yè)。
[7]胡偉略：《人口社會(huì)學(xué)》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2002年版，第131頁(yè)。
[8]楊發(fā)祥：“當(dāng)代中國(guó)計(jì)劃生育史研究”，浙江大學(xué)中國(guó)近代史博士論文，第73頁(yè)。
[9]馮立天等: “50年來(lái)中國(guó)生育政策演變之歷史軌跡”，載《人口與經(jīng)濟(jì)》1999年第2期。
[10]蔡昉主編:《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第57頁(yè)。
[11]馮立天等：“50年來(lái)中國(guó)生育政策演變之歷史軌跡”，載《人口與經(jīng)濟(jì)》1999年第2期。
[12]張春生主編：《中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法釋義》，法律出版社2003年版，第13頁(yè)。
[13]《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)計(jì)劃生育工作嚴(yán)格控制人口增長(zhǎng)的決定》，中發(fā)[1991]9號(hào)，1991年5月12日，載全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)研究室編審：《中華人民共和國(guó)法律法規(guī)及司法解釋分類匯編》(行政法卷)，中國(guó)民主法制出版社2000年版，第6194頁(yè)。
[14]轉(zhuǎn)引自楊發(fā)祥：“當(dāng)代中國(guó)計(jì)劃生育史研究”，浙江大學(xué)中國(guó)近代史博士論文。
[15]1981年3月6日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)決定，為了加強(qiáng)對(duì)計(jì)劃生育工作的領(lǐng)導(dǎo)，設(shè)立部、委一級(jí)的國(guó)家計(jì)劃生育委員(簡(jiǎn)稱國(guó)家計(jì)生委)，統(tǒng)一管理全國(guó)的計(jì)劃生育工作，任命陳慕華(時(shí)任國(guó)務(wù)院副總理)兼國(guó)家計(jì)劃生育委員會(huì)主任。楊發(fā)祥：“當(dāng)代中國(guó)計(jì)劃生育史研究”，浙江大學(xué)中國(guó)近代史博士論文。
[16]馬瀛通：“20世紀(jì)后30年中國(guó)計(jì)劃生育工作評(píng)價(jià)”，載《人口研究》2000年第4期。
[17]馬瀛通：“20世紀(jì)后30年中國(guó)計(jì)劃生育工作評(píng)價(jià)”，載《人口研究》2000年第4期。
[18]圖表中數(shù)據(jù)來(lái)自于楊發(fā)祥：“當(dāng)代中國(guó)計(jì)劃生育史研究”，浙江大學(xué)中國(guó)近代史博士論文，附錄1。
[19]馬瀛通：《人口控制辨析論》，科學(xué)出版社1996年版，第158頁(yè)。
[20]人口出生性別比表示新生嬰兒人口性別間的相互比例關(guān)系，用每100個(gè)新生的女?huà)胨鶎?duì)應(yīng)的男嬰出生人數(shù)來(lái)表示。人口出生性別比大于100說(shuō)明該地區(qū)新生的男嬰多于女?huà)?反之，則女?huà)攵嘤谀袐?。一般而言，人口出生性別比應(yīng)相對(duì)穩(wěn)定在105(或106)左右。
[21]蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第47頁(yè)。
[22]穆光宗：“‘一胎化政策’的反思”，載《人口研究》2000年第4期。
[23]張愛(ài)蓮、劉桂芬：“出生性別比偏高問(wèn)題的思考及應(yīng)對(duì)措施”，載《預(yù)防醫(yī)學(xué)情報(bào)雜志》2004年第3期。
[24]張愛(ài)蓮、劉桂芬：“出生性別比偏高問(wèn)題的思考及應(yīng)對(duì)措施”，載《預(yù)防醫(yī)學(xué)情報(bào)雜志》2004年第3期。
[25]包含第4胎及以上。
[26]包含第3胎及以上。
[27]秦燕、李亞娟:“20世紀(jì)80年代的婚姻法律與婚姻家庭變遷”，載《當(dāng)代中國(guó)史研究》2003年第3期。
[28]杜守東：“中國(guó)出生性別比升高現(xiàn)象的理論思考”，載《齊魯學(xué)刊》1996年第6期。
[29]蔡洪福：“上海市20～34歲育齡夫婦生育意愿調(diào)查”，載《人口與計(jì)劃生育》1995年第5期。
[30]于弘文：“從2000年人口普查看中國(guó)人口狀況的幾個(gè)特點(diǎn)”，載《人口研究》2001年第4期。
[31]洪國(guó)棟：“中國(guó)的人口老齡化問(wèn)題與對(duì)策思考”，載《人口研究》1997年第4期等。
[32]李建新：“穩(wěn)定低生育水平與生育政策平穩(wěn)過(guò)渡的最佳時(shí)機(jī)”，載《人口研究》2000年第4期。
[33]蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第16頁(yè)。
[34]周長(zhǎng)洪、徐長(zhǎng)醒：“農(nóng)民生育意愿與動(dòng)機(jī)及其成因的調(diào)查分析”，載《人口與經(jīng)濟(jì)》1998年第6期。
[35]陳友華：“中國(guó)生育政策調(diào)整問(wèn)題研究”，載《人口研究》1999年第6期。
[36]蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第131頁(yè)。
[37]沈崇麟等編：《全國(guó)百縣市國(guó)情調(diào)查第四批調(diào)查點(diǎn)問(wèn)卷調(diào)查：調(diào)查報(bào)告和資料匯編》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2001年版，第323頁(yè)。
[38]本段中關(guān)于上海市夫婦生育愿望的數(shù)據(jù)均來(lái)自蔡洪福：“上海市20-34歲育齡夫婦生育意愿調(diào)查”，載《人口與計(jì)劃生育》1995年第5期。
[39]在某些省份可能農(nóng)村地區(qū)的生育政策還略微寬松一些，但是開(kāi)的口子并不大。例如，80年代后，農(nóng)村地區(qū)也要求實(shí)行“一胎化”的計(jì)劃生育政策-1982年2月，中共中央、國(guó)務(wù)院發(fā)出了《關(guān)于進(jìn)一步做好計(jì)劃生育工作的指示》，強(qiáng)調(diào)“農(nóng)村普遍提倡一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子，某些群眾確實(shí)有實(shí)際困難要求生二胎的，經(jīng)過(guò)審批可以有計(jì)劃地安排……”
[40]蔡昉主編:《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第62頁(yè)。
[41]《中國(guó)公共政策分析》(2002年卷)，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2002年版，第246頁(yè)，表12-1。
[42]蔡昉主編:《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第61頁(yè)。
[43]蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第30頁(yè)。
[44]蔡昉主編:《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第35頁(yè)。這是2000年的數(shù)據(jù)，如果用最新的數(shù)據(jù)人口性別比可能會(huì)更高。
[45]蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第36頁(yè)。
[46]李銀河：《生育與村落文化》，文化藝術(shù)出版社2003年版，第178頁(yè)。
[47]楊遂全：《中國(guó)人口法律制度研究》，法律出版社1995年版，第129頁(yè)。
[48]楊遂全：《中國(guó)人口法律制度研究》，法律出版社1995年版，第128頁(yè)。
[49]戰(zhàn)捷：“2000～2001年：中國(guó)人口和生育狀況”，載《2001年：中國(guó)社會(huì)形式分析與預(yù)測(cè)》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2001年版。
[50]相關(guān)數(shù)據(jù)參見(jiàn)馬瀛通：“20世紀(jì)后30年中國(guó)計(jì)劃生育工作評(píng)價(jià)”，載《人口研究》2000年第4期。
[51]李建新：“穩(wěn)定低生育水平與生育政策平穩(wěn)過(guò)渡的最佳時(shí)機(jī)”，載《人口研究》2000年第4期。
[52]根據(jù)“中國(guó)家庭經(jīng)濟(jì)與生育研究”項(xiàng)目的原始資料計(jì)算整理。蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第120頁(yè)。
[53]有些地方只要問(wèn)幾個(gè)孩子，指的就是幾個(gè)男孩，女孩則不在孩子之列，村里人都認(rèn)為生男孩臉上有光擺筵慶賀，生女孩則不然。蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第120頁(yè)。
[54]曹景椿：“試析農(nóng)民生育觀轉(zhuǎn)變的經(jīng)濟(jì)條件和臨界點(diǎn)”，載《人口與經(jīng)濟(jì)》1990年第3期。
[55]數(shù)據(jù)參見(jiàn)曾毅等：“中國(guó)近年來(lái)出生性別比升高原因及其后果分析”，載《人口與經(jīng)濟(jì)》1993年第1期，上揭文。
[56]杜守東：“中國(guó)出生性別比升高現(xiàn)象的理論思考”，載《齊魯學(xué)刊》1996年第6期。
[57]蔡昉主編：《2000年中國(guó)人口問(wèn)題報(bào)告—農(nóng)村人口問(wèn)題及其治理》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第132頁(yè)。
[58]Dror,a. a. O.,p. 799.
[59]曾繁正等編譯：《西方國(guó)家法律制度社會(huì)政策及立法》，紅旗出版社1998年版，第167頁(yè)。
[60]唐宏強(qiáng)：“法律變革與發(fā)展：社會(huì)變遷的催化劑”，載《四川師范大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科學(xué)版)2003年第1期。
[61]Dror, a. a. O., p. 800.
[62]Friedman, Lawrence. M. , American Law, W. W. Norton & Company ,1984 , p. 279.
[63]沈崇麟等編：《全國(guó)百縣市國(guó)情調(diào)查第四批調(diào)查點(diǎn)問(wèn)卷調(diào)查：調(diào)查報(bào)告和資料匯編》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2001年版，第325頁(yè)。
[64]馮立天等：“50年來(lái)中國(guó)生育政策演變之歷史軌跡”，載《人口與經(jīng)濟(jì)》1999年第2期。
[65]張乃根：《西方法哲學(xué)史綱》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第258頁(yè)。
作者簡(jiǎn)介：胡昌明，法學(xué)博士，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所助理研究員。
文章來(lái)源：《法律和社會(huì)科學(xué)》第5卷，2009年。
