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以軟法推進國家治理體系現(xiàn)代化

發(fā)稿時間:2017-01-18 11:55:58
來源:學習時報作者:高家偉

  相對于以單方意志為內(nèi)容、以命令和外在強制為實施手段的硬法,軟法在表現(xiàn)形式、倫理基礎和功能定位等方面都有自己的特殊性,在推動國家治理體系現(xiàn)代化方面具有不可或缺、不可替代的特殊作用。

  法治化是現(xiàn)代化的軌道。如何將國家治理體系的現(xiàn)代化進程納入可以有效預控、穩(wěn)定預期的法治軌道上,是由軟法和硬法共同構成的中國特色社會主義法律體系的核心任務。

  通常而言,軟法是指以道德上的自律機制為后盾保障實施的行為規(guī)則,以多方合意為內(nèi)容、以協(xié)商和內(nèi)心信服為實施手段,以章程、公約、協(xié)議、議定書等非正式法律文件為表現(xiàn)形式。國家機關制定的非強制性規(guī)范、政治組織創(chuàng)制的各種自律規(guī)范、社會共同體創(chuàng)制的各類自治規(guī)范等均屬于軟法。相對于以單方意志為內(nèi)容、以命令和外在強制為實施手段的硬法,軟法在表現(xiàn)形式、倫理基礎和功能定位等方面都有自己的特殊性,在推動國家治理體系現(xiàn)代化方面具有不可或缺、不可替代的特殊作用。

  軟法作為一種法律規(guī)范體系的作用

  對國家治理體系現(xiàn)代化而言,軟法作為一種法律規(guī)范體系的特殊作用主要在于三個方面。

  首先,引入新的法治思維方式。任何行為規(guī)范體系的背后都有一套特殊的思維方式。相對于硬法所偏好的單向度、部門化、封閉性的單方命令型思維,軟法所推崇的是由未來思維、大局思維、辯證思維、整體思維所構成的多元合作型思維。以開放的心態(tài)面向未來發(fā)展的各種可能性,著眼地方、國家和國際等不同層面的格局,在相互對立或者沖突的多元價值、多樣目標之間尋求動態(tài)優(yōu)化平衡的妥協(xié)方案,是軟法作為一種特殊規(guī)范體系在思維方法上的獨到之處。這一點使軟法能夠為國家治理現(xiàn)代化進程的設計與規(guī)劃提供很多突破性的思路啟迪。

  其次,確立新的法治基本觀念。作為一種特殊類型的規(guī)范體系,軟法有自己特殊的法治基本觀念內(nèi)核,這就是平衡正義觀。所謂平衡正義觀,是以我國的傳統(tǒng)中庸之道為方法論基礎,將美德正義、自由正義、效率正義、分配正義、秩序正義等在人類歷史曾經(jīng)出現(xiàn)過的不同文化背景的正義觀綜合起來,所形成的一種具有更大包容性和適應性的新型法治觀念。按照平衡正義觀的要求,諸如尊嚴、自由、民主、平等、秩序、效率等法律價值應按照特定的方式綜合協(xié)調(diào)起來,同步整體地去追求。這種多元綜合平衡的正義觀有助于提高國家治理體系現(xiàn)代化進程的開放性、包容性、協(xié)調(diào)性與適應性。

  再次,明確新的法治工作重點。相對于以命令性規(guī)范為主要內(nèi)容的硬法,合作性規(guī)范是軟法規(guī)范體系的主要內(nèi)容。在憲法的層次上,中央國家機關之間按照分工、制約、平衡的原則展開各種形式的協(xié)商合作關系,是憲法合作法的主要調(diào)整對象。在政府管理領域中,行政機關之間展開合作的區(qū)域合作關系和府際合作關系,行政機關與公民、法人或者其他組織之間在招商引資、購買服務等領域展開的公私合作關系,是行政合作法的主要調(diào)整對象。在微觀公共服務的層次上,鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)自律公約、社團自治章程等是具有社會公共利益規(guī)范內(nèi)容的民間公約法。這三種類型的規(guī)范構成了軟法規(guī)范體系的主要內(nèi)容,而這正是我國社會主義法律體系中最需要加強的部分。國家法治建設工作的重心應當逐步地從命令型法治向合作型法治轉變,唯此才能為國家治理體系現(xiàn)代化進程提供有效的法治保障。

  軟法作為一種法學知識體系的作用

  軟法不僅是一套特殊的法律規(guī)范體系,也是一種具有廣泛開放性、吸納性和協(xié)調(diào)性的法學知識體系。它有助于從一個嶄新的角度認識國家治理體系現(xiàn)代化進程的發(fā)展軌跡,從而提高國家治理體系現(xiàn)代化進程的自覺性與可控性。

  按照現(xiàn)代化理論,發(fā)展軌跡的可預測性是一個國家是否真正邁入現(xiàn)代化進程的標志之一。與西方國家現(xiàn)代化進程所呈現(xiàn)出的那種單向度的、發(fā)展階段順序比較清晰的曲線型軌跡不同,我國的現(xiàn)代化進程是一個由各種曲線交錯而成的一種開放式平面型軌跡,不同發(fā)展階段之間的界分不明顯,這是因為我國的現(xiàn)代化進程在時間上是后發(fā)型、趕超型、跨越式的,因此在具體行動的層面上,是將啟蒙與革命、發(fā)展與建構、反思與解構等多重任務合并在一個改革開放的歷史進程中去同步完成的。在這種歷史背景下,國家治理體系現(xiàn)代化所面臨的一大難題是,如何讓不同文明譜系、不同歷史階段的生活方式平等和諧地共存于同一個現(xiàn)代化的場域之中,如何把農(nóng)業(yè)文明、工業(yè)文明、信息文明、生態(tài)文明等不同發(fā)展階段的文明樣式同步協(xié)調(diào)地安排在同一個現(xiàn)代化的時間段之中,從而推動政治、經(jīng)濟、社會、文化、法律等全方位綜合協(xié)調(diào)的發(fā)展。

  作為一種具有廣泛開放性和包容性的法學知識體系,軟法提供了一種簡單明確且有效的道德智慧。一旦掌握了這種道德智慧,工具智慧的大門就會隨之打開,針對具體問題的具體辦法就會比較容易被找到。這個道德智慧的內(nèi)核就是契約倫理觀念。在這種契約倫理觀念之中,人們不僅可以看到人格平等、意思自治、締約自由、誠實守約、利益互惠、權責一致、過錯追責等現(xiàn)代契約法上的一般原則,而且可以看到相互承認、多元寬容、平等協(xié)商、理性對話、妥協(xié)讓步、責任擔當?shù)痊F(xiàn)代民主法治國家意義上的公民素養(yǎng)。軟法作為一種法學知識體系的首要任務就是向全社會普及這種道德智慧和公民素養(yǎng),努力使每一位國民尤其是國家公職人員掌握契約倫理觀念,培養(yǎng)健全的民主人格素養(yǎng)。若能做到這一點,多元文明沖突與融合的難關自然就能化解,這正是軟法作為一種法學知識體系對國家治理體系現(xiàn)代化所能和所應發(fā)揮的獨特作用所在。

  軟法作為一種大國治理技術的作用

  從世界格局演變的歷史進程來看,中國進入了大國復興崛起的黃金機遇期;從國內(nèi)改革開放的歷史進程來看,中國進入了體制改革的深水區(qū)、社會結構轉型的瓶頸期和經(jīng)濟增長方式轉型的陣痛期。如此錯綜復雜的形勢迫使我們以更加開闊的視野和開放的胸襟去借鑒歷史上曾經(jīng)出現(xiàn)的各種大國治理經(jīng)驗,其中包括容易被忽視掉的微觀操作技術層面的治理經(jīng)驗。實際上,我國國家治理體系現(xiàn)代化在很大程度上有賴于這種微觀具體層面的治理技術。軟法在這方面能夠發(fā)揮特殊作用。

  首先,統(tǒng)一治理技術與分散治理技術的綜合應用。任何大國都要面對這個永恒的治理難題。中央政府的首要任務是捍衛(wèi)中央統(tǒng)治的權威性、國家法令的統(tǒng)一性和國家主權的完整性、絕對性與尊嚴性,但對地方的治理者而言,保護地方經(jīng)濟利益的相對獨立性、地方居民生活方式和文化的多樣性、地方行政管理的自主性等卻是日常首要的任務。對這種政治上的“一”與“多”、“統(tǒng)”與“分”之間的緊張關系,在具體法律規(guī)范的層面上的一種有效解決辦法是在軟法與硬法之間形成一種并行不悖、相輔相成的功能互補關系。國家統(tǒng)一性方面的核心利益主要通過原則性的硬法規(guī)范來體現(xiàn)和維護,而不同地方、不同行業(yè)的多元化分散利益則主要通過靈活性的軟法規(guī)范來體現(xiàn)和保護。

  其次,變革技術與守成技術的綜合應用。如何在劇烈的政治、經(jīng)濟與社會的變革之中保持政治體制框架、經(jīng)濟發(fā)展速度和社會基本秩序的連續(xù)性與穩(wěn)定性,平衡這種“守”與“變”之間的緊張關系是所有處于崛起過程的大國所共同面臨的另一大難題。為解決這個難題,一方面要通過硬法規(guī)范體系的建設加強政治體制基礎框架的抗壓強度和抗沖擊能力,另一方面要通過軟法規(guī)范體系的建設加強政治體制運行過程的緩沖能力、減震能力和調(diào)節(jié)能力。

  除此之外,將錯綜復雜的利益權衡難題轉變?yōu)榉缮喜煌愋偷囊?guī)范效力沖突問題,將邊界模糊不定的關系協(xié)調(diào)問題轉變成簡單明確、易于規(guī)范操作的法律適用和解釋問題,借此保障國家治理體系現(xiàn)代化進程的長期連續(xù)性與平穩(wěn)漸進性,也是軟法作為一種大國治理技術的特殊作用所在。

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